主    旨：奉  交下研議關於  鈞院環境保護署擬依據地方制度法第七十六條之規定
          代行地方政府處理事業廢棄物非法棄置場址清理乙案，本部意見如說明二
          。請  查照轉陳。
說    明：一  依  貴處九十年十月二十二日台九十環字第○六二二○五號函辦理。
          二  本部意見如下：
           (一) 按地方制度法第七十六條第一項規定：「直轄市、縣 (市) 、鄉 (
                鎮、市) 依法應作為而不作為，致嚴重危害公益或妨礙地方政務正
                常運作，其適於代行處理者，得分別由政行院、中央各該主管機關
                、縣政府命其於一定期限內為之；逾期仍不作為者，得代行處理。
                但情況急迫時，得逕予代行處理。」查其立法意旨，乃係為避免各
                級地方政府怠於執行職務而影響人民權益而設，又上開條文所定代
                行處理之要件為「依法應作為而不作為」，故如地方政府是否執行
                職務及如何執行職務尚有裁量餘地，則非屬「依法應作為」之情形
                ，故不得認為不作為即為「怠於執行職務」。惟如行政機關之裁量
                權，因客觀危急狀況而收縮至零時 (如國民之生命、身體、健康正
                遭受危險，非為某一特定行為將不足以維持其憲法規範所保障法益
                之最低標準) ，行政機關即應作成唯一之行為 (參見吳庚著，行政
                法之理論與實用，九十年八月增訂七版第一二○頁；羅明通著，英
                國行政法上法定權限不作為之國家賠償責任一文；林錫堯著，行政
                法要義，八十八年八月第二次增修版第二三七頁至第二三八頁) ，
                此時，如行政機關不為該唯一之行為，則屬「依法應作為而不作為
                」而有怠於執行職務之情形。
           (二) 次按廢棄物清理法第三十四條第一項及第四項前段規定：「不依規
                定清除、處理之廢棄物，直轄市、縣 (市) 主管機關得命事業機構
                、‥‥，限期清除處理，逾期不為清除處理時，直轄市、縣 (市)
                主管機關得代為清除、處理，並向其求償清理、改善及衍生之必要
                費用。 (第一項) 直轄市、縣 (市) 主管機關或執行機關代為清除
                、處理第一項廢棄物時，得委託適當之公、民營廢棄物清除、處理
                機構清除、處理之； (第四項前段) 」依其「得命」、「得代為清
                除處理」之文義，以及主管機關代為或委託機構清除處理所具有之
                行政執行性質觀之，主管機關就是否代為清除處理似非無斟酌裁量
                之餘地 (參見吳庚著，行政法之理論與實用，九十年八月增訂七版
                第四九二頁) 。惟依來函所附  鈞院環境保護署九十年十月十七日
                九十環署中字第○○一八三九六號函說明二所載，非法棄置場址已
                有十四處污染嚴重且有立即危害性，則上開情事如已符合前述裁量
                縮減至零之要件，直轄市、縣 (市) 主管機關即「應命」事業機構
                等義務人限期清除處理，如逾期不為清除處理，直轄市、縣 (市)
                主管機關即「應」代為清除處理或委託適當之公、民營廢棄物清除
                、處理機構清除、處理。如直轄市、縣 (市) 主管機關不作為，中
                央主管機關即非不得依地方制度法第七十六條第一項規定代為處理
                。惟仍應請  鈞院環境保護署就具體個案審慎判定之。
          三  承辦人及電話：鍾瑞蘭、 (○二) 二三八一一五一一。