法務部法規諮詢意見
當選人兼具外國國籍未於就職前放棄外國國籍視為當選無效，中央選舉委 員會於適用行政程序法時，應視究為當選結果與當選公告均視為無效，抑 或僅係「當選結果無效」而本於職權審酌
無效，應如何適用行政程序法規定乙案，本部意見如說明二、三，請 查 照參考。 說 明：一、復 貴會 97 年 7 月 4 日中選法字第 0973500131 號函。 二、按 96 年 11 月 7 日修正前之公職人員選舉罷免法（以下簡稱選罷 法）第 67 條之 1 規定：「當選人兼具外國國籍者，應於當選後就 職前放棄外國國籍；逾期未放棄者，視為當選無效…」又國籍法於 90 年 6 月 20 日修正時增列第 20 條第 4 項規定：「中華民國 民兼具外國國籍者，擬任本條所定應受國籍限制之公職時，應於就（ 到）職前辦理放棄外國國籍，並於就（到）職之日起 1 年內，完成 喪失該國國籍及取得證明文件。」嗣 96 年 11 月 7 日選罷法修正 時即配合國籍法上開之修正，將上開第 67 條之 1 條文予以刪除； 惟不論依 96 年 11 月 7 日修正前之選罷法第 67 條之 1 或 90 年 6 月 20 日修正之國籍法第 20 條第 4 項規定，對於當選人兼 具外國國籍者，均明文規定應於就職前放棄外國國籍。而 96 年 11 月 7 日選罷法修正施行前當選人兼具外國國籍且未能於就職前放棄 外國國籍者，則仍有上開第 67 條之 1 規定之適用，合先敘明。 三、函詢選罷法 96 年 11 月 7 日修正施行前，當選人放棄外國國籍且 未於就職前放棄外國國籍時，依修正施行前第 67 條之 1 規定應視 為當選無效之處理疑義乙節，按選罷法第 38 條第 6 款規定，當選 名單應由貴會於投票日後 7 日內公告；復觀諸選罷法第 74 條規定 ：「當選人經判決當選無效確定，依法院確定判決認定之事實，候選 人得票數有變動致影響當選或落選時，主管選舉委員會應依法院確定 判決認定之事實，重行審定，審定結果，有不應當選而已公告當選之 情形，應予撤銷…」可知，「當選結果」與「當選公告」係屬二事； 是當選公告係貴會依據公職人員選舉結果所為，乃就選舉結果所為事 實上之確認，性質上屬確認處分（參陳敏著「行政法總論」第 5 版 ，頁 338；吳庚著「行政法之理論與實用」第 9 版，頁 344）。又 按 96 年 11 月 7 日修正前選罷法第 67 條之 1 規定所指「視為 當選無效」，究係指當選結果與當選公告均視為無效，抑或僅係「當 選結果無效」？如屬前者，則該當選公告依該條規定屬自始、當然及 確定無效之行政處分。如屬後者，原依當選結果所為之當選公告處分 仍然存在，僅此處分之基礎事實（即當選結果）己依上開條文視為無 效，致該處分溯自作成時欠缺事實基礎，使原當選公告產生違法性， 而成為違法之行政處分。復因當選結果雖已自始無效，然確認、處分 （即當選公告）並非自始確定具有重大明顯瑕疵而不能發生法律效力 之行政處分，故非屬行政程序法第 111 條無效之行政處分（參陳敏 同著，頁 404），而應依行政程序法第 117 條予以撤銷之。 四、謹說明如上，請貴會依選罷法之立法意旨，本於職權自行審酌。 正 本：中央選舉委員會 副 本：本部法規委員會、本部法律事務司（4 份）