主    旨：有關苗栗縣政府訂定「苗栗縣寵物生命紀念業管理辦法」乙案，本部意見
          如說明二，請查照。
說    明：一、復貴部 113  年 1  月 9  日農護字第 1130200936 號函。
          二、本部意見如下：
          （一）格式體例意見：逐條說明之標題建請修正為「苗栗縣寵物生命紀念
                業管理辦法」，刪除「逐條說明」之文字，以符法制體例。
          （二）本辦法第 10 條及第 15 條：
                1.本辦法第 10 條第 2  款規定「停業在六個月以上一年以下者，
                  『應於事實發生後三十日內填具停業報告書，報請本府備查。』
                  」故倘停業未達 6  個月者，是否無須「報請本府備查」？如為
                  肯定，則倘寵物生命紀念業原預計停業未逾 6  個月，然後來停
                  業達 6  個月以上時，如何「於事實發生後 30 日內填具停業報
                  告書，報請本府備查」？建請釐清並於說明中予以敘明或修正本
                  款文字，俾使文義明確。
                2.按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為
                  而不屬於刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分，又行政罰法第 2  條
                  第 1  款及第 2  款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指下列
                  裁罰性之不利處分：一、限制或禁止行為之處分：限制或停止營
                  業、吊扣證照、命令停工或停止使用、禁止行駛、禁止出入港口
                  、機場或特定場所、禁止製造、販賣、輸出入、禁止申請或其他
                  限制或禁止為一定行為之處分。二、剝奪或消滅資格、權利之處
                  分：命令歇業、命令解散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、
                  強制拆除或其他剝奪或消滅一定資格或權利之處分。」是以，義
                  務人如違反行政法上之義務，主管機關對此種過去違反義務所為
                  具有裁罰性之撤銷或廢止許可處分，性質上即屬行政罰（法務部
                  100 年 9  月 7  日法律字第 1000020263 號書函及 100  年
                  12  月 9  日法律字第 1000029712 號參照）。次按地方制度法
                  第 26 條第 2  項本文規定之「其他種類之行政罰」，依同條第
                  3 項規定僅限於「勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期
                  限內限制或禁止為一定行為之不利處分」。
                3.承上，本辦法第 10 條第 3  款規定「停業超過一年者，視為歇
                  業，應依第一款規定辦理；逾期未辦理者，本府應『廢止其許可
                  』」，其性質究屬依行政程序法相關規定所為之行政管制措施，
                  抑或裁罰性不利處分？如為前者且未涉及自治團體居民之權利義
                  務者，其以自治規則定之，尚無不可；如為前者但涉及自治團體
                  居民之權利義務，依地方制度法第 28 條第 2  款規定，應以自
                  治條例定之；如為後者，依前開地方制度法規定，僅自治條例始
                  得規定罰鍰或其他種類行政罰，且「廢止」亦非自治條例得規定
                  之行政罰種類，其以自治規則定之，即與前開地方制度法規定有
                  違。則上開「廢止其許可」處分性質究屬何者，宜請主管機關綜
                  合斟酌立法原意，並依前開說明意旨審認之。另本辦法第 15 條
                  亦有類此情形，建請一併斟酌審認之。
正    本：農業部
副    本：本部法制司