主    旨：有關臺中市政府訂定「臺中市水文化暨環境教育館場地使用管理辦法」乙
          案，本部意見如說明二，請查照。
說    明：一、復貴部 112  年 1  月 17 日經授水字第 11260001180  號函。
          二、本部意見如下：
          （一）草案第 5  條、第 6  條及第 8  條：
                1.按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違反行政法上義務所為
                  而不屬刑罰或懲戒罰之裁罰性不利處分，又行政罰法第 2  條第
                  2 款規定：「本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性之不利處
                  分：……二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令解
                  散、撤銷或廢止許可或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或
                  消滅一定資格或權利之處分。」是以，義務人如違反行政法上之
                  義務，主管機關對此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷或廢
                  止許可處分，性質上即屬行政罰（本部 100  年 9  月 7  日法
                  律字第 1000020263 號書函及 100  年 12 月 9  日法律字第 1
                  000029712 號函參照）。次按地方制度法第 26 條第 2  項本文
                  規定之「其他種類之行政罰」，依同法第 26 條第 3  項規定限
                  於「勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或禁
                  止為一定行為之不利處分」，另同法第 28 條第 2  款規定「創
                  設、剝奪或限制地方自治團體居民之權利義務者，應以自治條例
                  定之。」
                2.草案第 5  條第 1  項規定之「廢止其使用許可」、草案第 6
                  條第 1  項序文規定之「撤銷或廢止其使用許可」、草案第 8
                  條第 1  項規定之「廢止原使用許可」，究屬依行政程序法相關
                  規定所為之行政管制措施？抑或裁罰性不利處分？首應釐清。如
                  為前者且未涉及自治團體居民之權利義務者，其以自治規則定之
                  ，則尚無不可；如為前者但涉及自治團體居民之權利義務，依地
                  方制度法第 28 條第 2  款規定，應以自治條例定之；如為後者
                  ，依前開地方制度法規定，僅自治條例始得規定罰鍰或其他種類
                  行政罰，且「撤銷或廢止」亦非自治條例得規定之行政罰種類，
                  其以自治規則定之，即與前開地方制度法規定有違；則上開撤銷
                  處分究屬何者，宜請主管機關綜合斟酌立法原意，並依前開說明
                  意旨審認之。
          （二）草案第 6  條：
                1.按行政處分之「撤銷」係指對已生效之「違法處分」使其效力溯
                  及既往歸於消滅，「廢止」則係對已生效「合法處分」使其效力
                  往後失效（行政程序法第 117  至第 126  條參照）。
                2.本條第 1  項序文規定使用場地有本條第 1  項各款情形之一者
                  ，得「撤銷或廢止其使用許可」。惟查，本條第 1  項各款之情
                  形，似為事後使用場地時，違反相關規定而生廢止該許可使用之
                  事由，則本條第 1  項各款之情形是否有得「撤銷」之事由？建
                  請釐清。
正    本：經濟部
副    本：本部法制司