主    旨：有關桃園市擬研訂「桃園市古蹟土地容積移轉審查許可要點明定接受基地
          條件及其可移入容積上限規定」乙案，本部意見如說明二，請查照。
說    明：一、復貴署 109  年 2  月 7  日營署都字第 1090007225 號函。
          二、本部意見如下：
          （一）按法律授權主管機關依一定程序訂定法規命令以補充法律規定不足
                者，該機關即應予以遵守，不得捨法規命令不用，而發布規範行政
                體系內部事項之行政規則為之替代。倘法律並無轉委任之授權，該
                機關即不得委由其所屬機關逕行發布相關規章（司法院釋字第 524
                號解釋參照），此即所謂「再授權禁止原則」，換言之，法規命令
                再授權須有法律之明確依據；且在有法律明確規定下，方得將應由
                法規命令規範之事項，授權由下級機關以行政規則訂定（司法院釋
                字第 672  號解釋陳新民不同意見書參照）。
          （二）查「桃園市古蹟土地容積移轉審查許可要點草案」（下稱本草案）
                第 4  點第 1  項規定「都市計畫地區之古蹟土地容積接受基地，
                其基地條件及可移入容積上限，依『桃園市都市計畫容積移轉審查
                許可要點』第 2  點、第 6  點及第 7  點規定辦理」。惟「桃園
                市都市計畫容積移轉審查許可要點」（下稱容積移轉審查許可要點
                ）」第 1  點規定係為執行「都市計畫容積移轉實施辦法」（下稱
                實施辦法）第 4  條第 1  項及第 6  條第 2  項規定而訂定，而
                實施辦法係依都市計畫法第 83 條之 1  第 2  項授權訂定之法規
                命令，然都市計畫法並未授權該實施辦法得將容積移轉之審查許可
                條件再授權由直轄市、縣（市）政府以自治規則定之，則實施辦法
                第 4  條第 1  項之再授權規定，恐有違反前開「再授權禁止原則
                」之虞（本部 105  年 6  月 30 日法律字第 10503504450  號函
                參照）。是以，容積移轉審查許可要點之訂定是否有違反「再授權
                禁止原則」？又容積移轉審查許可要點規定內容是否有違反都市計
                畫法及都市計畫容積移轉實施辦法之規定，或增加法律所無之限制
                ？請內政部本於權責先予審認。
          （三）次查本草案第 1  點規定係為統一審理古蹟土地容積移轉辦法所定
                古蹟土地容積移轉申請案件之許可要項及處理原則而訂定，惟「古
                蹟土地容積移轉辦法」係「依文化資產保存法」第 41 條第 1  項
                規定而訂定，然文化資產保存法並未授權古蹟土地容積移轉辦法得
                將容積移轉之相關規定（接受基地條件及其可移入容積上限規定）
                ，再授權由直轄市、縣（市）政府以自治規則定之。則本草案之訂
                定是否有違反「再授權禁止原則」？又本草案規定內容是否有違反
                文化資產保存法及古蹟土地容積移轉辦法之規定，或增加法律所無
                之限制？請內政部洽商文化部，本於權責併予審認。
          （四）又縱認依地方制度法第 27 條第 1  項規定，直轄市政府就其自治
                事項，得基於法律授權之法規，訂定自治規則，惟本草案第 4  點
                、第 6  點等有關接受基地條件及其可移入容積上限之規定，涉及
                實體權利義務事項，而非僅屬程序事項，依地方制度法第 28 條第
                2 款規定，似應以自治條例規定，而非以自治規則或行政規則規範
                之，故請內政部併予考量。
正    本：內政部營建署
副    本：本部法律事務司、本部法制司