法務部法規諮詢意見
法務部就有關「臺中市教育事務財團法人設立許可及監督自治條例修正草 案」乙案之意見
主 旨：有關「臺中市教育事務財團法人設立許可及監督自治條例修正草案」乙案 ，本部意見如說明二，請查照。 說 明：一、復貴部 108 年 11 月 5 日臺教社（三）字第 1080158131 號函。 二、本部法制意見如下： （一）草案第 1 條：本條規定：「本自治條例依財團法人法第 9 條、 第 10 條、第 19 條第 3 項第 6 款、第 21 條第 3 項、第 45 條規定制定之。」則本條所引財團法人法（下稱本法）條文規 定，例如：第 19 條已註明該條第 3 項第 6 款，而第 10 條及 第 45 條，卻未註明其項款次（本法第 10 條第 1 項第 10 款「 其他經主管機關指定之文件」及第 45 條第 2 項第 6 款「其他 經主管機關指定之事項」），建議應予明確標示。 （二）草案第 4 條： 1.按本法第 2 條第 5 項規定所稱「基金」，指應向法院登記之 財產，其範圍包含捐助財產（本法第 2 條第 5 項第 1 款規 定參照）。而本法第 19 條第 4 項規定：「捐助財產之動用， 除法律另有規定外，以符合下列規定之一者為限：一、前項第 2 款至第 6 款規定之情形。二、第 62 條第 2 項規定之情形。 三、財團法人捐助章程定有存立期間，並規定於該期間內以基金 辦理設立目的業務。四、捐助財產超過主管機關所定最低捐助財 產總額，為辦理捐助章程所定業務所必需，而動用其超過部分。 」業就財團法人對捐助財產之動用，定有明文。復按本法第 45 條第 2 項第 2 款規定：「下列重要事項，應經董事會特別決 議，並陳報主管機關許可後行之：……。二、基金之動用。但第 19 條第 4 項第 3 款所定之財團法人，依捐助章程規定動用 者，不在此限。」，係須經董事會特別決議並陳報主管機關許可 後行之事項。 2.本條第 2 項規定：「前項捐助財產總額，非經董事會決議及教 育局許可，不得動用或處分。」，與本法上開規定未盡相符，建 請修正。 （三）草案第 13 條： 1.按本法第 19 條第 3 項明定財團法人之財產運用方法，其中第 1 款至第 5 款係列舉財產運用之項目，並以第 6 款概括條款 授權主管機關可就前 5 款規定以外，本於安全可靠之原則所為 其他有助於增加財源之投資，訂定其投資之項目及額度，故如非 屬本法第 19 條第 3 項第 1 款至第 5 款所定運用項目之一 ，須主管機關將該投資項目及購買額度列入依本法第 19 條第 3 項第 6 款授權所定本於安全可靠原則所為其他有助於增加財源 之投資項目及額度中，始得為之。同條第 4 項規定：「捐助財 產之動用，除法律另有規定外，以符合下列規定之一者為限：一 、前項第 2 款至第 6 款規定之情形。二、第 62 條第 2 項 規定之情形。三、財團法人捐助章程定有存立期間，並規定於該 期間內以基金辦理設立目的業務。四、捐助財產超過主管機關所 定最低捐助財產總額，為辦理捐助章程所定業務所必需，而動用 其超過部分。」及第 6 項規定：「財團法人依第 4 項動用捐 助財產，致捐助財產未達主管機關所定最低捐助財產總額時，主 管機關應限期命其補足；屆期未補足者，廢止其許可。」，本法 前揭規定對於財團法人之財產運用方式、捐助財產之動用及捐助 財產未達主管機關所定最低捐助財產總額之情形，已有相關之規 定，合先敘明。 2.本條第 1 項第 6 款規定：「教育法人財產之管理使用，受教 育局之監督；其管理使用方式如下：六、本於安全可靠之原則， 經董事會同意在財產總額二分之一額度內，轉為有助增加財源之 投資。」，相較於本條第 1 項前 5 款已配合本法第 19 條第 3 項第 1 款至第 5 款規定修正，惟本款並未依本法第 19 條 第 3 項第 6 款授權規定而修正（本自治條例修正草案第 1 條業註明本條授權依據），且本法第 19 條第 3 項第 6 款規 定，係授權財團法人之主管機關，針對所管財團法人之財產運用 方式，訂定本於安全可靠原則所為其他有助於增加財源之具體投 資項目及額度，俾使所管財團法人得以運用，而本條第 1 項第 6 款規定，則與本法第 19 條第 3 項第 6 款規定之授權內容 不符（查例如：金融監督管理委員會、文化部、中央銀行、交通 部及教育部，均已訂有相關項目及額度，應可供參考），爰建請 予以修正。 3.本條第 2 項規定：「教育法人依前項第 3 款、第 6 款管理 使用財產時，不得動支第 4 條第 1 項所定最低設立之現金總 額。」，其中僅就前項第 3 款及第 6 款方式予以限制，其意 旨為何？又本項規定是否與本法第 19 條第 4 項規定意旨相符 ？是否已對財團法人之捐助財產動用，增加法律所無之限制？上 開疑義，建請再酌。 （四）草案第 16 條： 1.按本法第 45 條第 1 項規定：「董事會之決議，種類如下：一 、普通決議：全體董事過半數之出席，出席董事過半數同意行之 。二、特別決議：全體董事三分之二以上之出席，『出席董事』 過半數同意行之。但本法或捐助章程有較高之規定者，從其規定 。」又查財團法人董事長推選及解任一事，非屬本法第 45 條第 2 項所定重要事項範疇，無須以特別決議方式為之，而應屬董事 會以普通決議方式為之事項（本部 108 年 4 月 30 日法律字 第 10803506590 號函參照）。是以，修正條文第 1 項第 3 款「董事長」之選聘及解聘列為應特別決議事項等部分，建議依 本法第 45 條第 2 項第 5 款規定修正之。 2.本條第 1 項序文規定：「教育法人董事會之決議事項，應有過 半數董事之出席，出席董事過半數之同意行之。但下列重要事項 之決議，應有三分之二以上董事之出席，以『董事總額』過半數 之同意，報教育局許可後行之：……。」，其中以「董事總額」 過半數之同意，究係指章程規定之董事總額上限？抑或係以當屆 之全體董事人數？易生疑義，惟無論係採何種解釋，顯牴觸本法 規定，爰建議依本法第 45 條第 1 項第 2 款規定修正之。 （五）草案第 21 條： 1.按本法第 12 條第 2 項規定：「財團法人應自收受許可文件後 15 日內，由董事向主事務所及分事務所所在地法院聲請登記， 並應自法院發給登記證書後 15 日內，將證書影本送主管機關備 查。登記事項變更時，亦同。」而本草案第 9 條第 1 項：「 教育法人應自收受設立許可文書之日起 15 日內，向該管法院聲 請登記，並應自法院發給登記證書後 15 日內，將證書影本報教 育局備查。『登記事項變更時，亦同』。」業參酌本法第 12 條 前述規定，對教育法人之設立許可登記及變更程序予以明定。 2.惟查本條第 1 項規定：「教育法人登記後，其許可設立事項如 有變更，應於變更事項發生後 30 日內報請教育局許可變更，並 於許可後 30 日內向該管法院為變更登記；於取得換發之法人登 記證書後 10 日內，將該登記書影本送教育局及所在地國稅機關 備查。」，其中「其許可設立事項如有變更，應於變更事項發生 後 30 日內報請教育局許可變更」部分，已增加法律所無之限制 ，而其中「並於許可後 30 日內向該管法院為變更登記；於取得 換發之法人登記證書後 10 日內，將該登記書影本送教育局及所 在地國稅機關備查。」部分，既與本法第 12 條第 2 項規定期 限不同，且本草案第 9 條第 1 項已有規定，似無再將教育法 人登記後之變更登記事項於本條規定之必要，爰建議刪除。 （六）草案第 25 條：本條規定係就主管之財團法人，如有同一事項經連 續糾正 2 次而未改善者，主管機關得勒令停業 1 個月以上 1 年以下，並處新臺幣 1 萬元以下罰鍰之規定，因本法已就違反行 政法上義務之情形，分別明定限期改正及裁處罰鍰之規定（例如： 本法第 13 條第 2 項、第 4 項、第 14 條第 2 項、第 19 條 第 2 項、第 21 條第 4 項、第 22 條第 2 項、第 25 條第 6 項、第 27 條第 2 項、第 5 項、第 29 條第 1 項、第 47 條 第 1 項、第 56 條第 2 項、第 59 條第 6 項、第 63 條第 2 項等規定參照），爰本條是否有規定之必要，是否易生適用疑義， 仍請再酌。 （七）草案第 26 條： 1.按本法第 30 條規定：「財團法人有下列情形之一者，主管機關 得予糾正，並命其限期改善；屆期不改善者，主管機關得廢止其 許可：一、違反設立許可條件。二、違反本法、本法授權訂定之 法規命令、捐助章程或遺囑。三、管理、運作方式與設立目的不 符。四、辦理業務不善或財務狀況顯著惡化，已不足以達成其設 立目的。」，明定財團法人廢止許可之要件，以督促財團法人確 實依法令、捐助章程或遺囑運作，俾利主管機關監督。 2.本條規定：「……同一事項經教育局連續糾正 2 次而未改善， 其情節重大者，教育局得廢止其許可：……」，參酌前揭說明及 本法第 30 條規定，並無有關主管機關之糾正次數及情節重大（ 「情節重大」係不確定法律概念，於本法未有明文），且依地方 制度法第 26 條第 3 項規定，自治條例得規範之處罰種類，似 不包括廢止許可，而本法業有相關規定可為依據，爰建議回歸適 用本法相關規定，建議刪除本條。 正 本：教育部 副 本：本部法律事務司、本部法制司