行政院公共工程委員會
函釋政府採購法第 101 條第 1 項第 1、2 款之相關規定
主 旨：有關政府採購法（下稱採購法）第 101 條第 1 項第 1 款及第 2 款 執行程序，復如說明，請查照。 說 明：一、復貴所 112 年 8 月 14 日畜旺字第 1120001408 號函及同年 7 月 19 日傳真信函。 二、茲提供下列意見供參： （一）所詢疑義，按採購法第 101 條第 1 項第 6 款規定：「犯第八 十七條至第九十二條之罪，經第一審為有罪判決者。」其要件係經 法院第一審為有罪判決者，依來文所述及同年月 21 日補充「110 年 1 月 5 日金檢云仁 109 偵 1066 字第 1109000067 號檢察 官緩起訴處分書」記載有貴所 109 年 5 月 19 日辦理之「金門 特色畜產品加工推廣場域採購鮮乳充填鎖蓋及高週波鋁箔封口機及 周邊管線系統改造（案號 N109221020107）」採購案之涉案投標廠 商及其人員涉犯採購法第 87 條第3項、第 6 項及第 92 條之罪 ，並經檢察官「緩起訴」處分，因其非法院判決，與第 6 款情形 有別，先予敘明。 （二）另採購法第 101 條第 1 項第 1 款及第 2 款規定：「機關辦 理採購，發現廠商有下列情形之一……將刊登政府採購公報：一、 容許他人借用本人名義或證件參加投標者。二、借用或冒用他人名 義或證件投標者。」查採購法第 101 條第 1 項第 1 款規定， 旨在保護參與政府採購廠商間實質競爭關係，若廠商容許他人借用 本人名義或證件參加投標者，將造成假性競爭行為，影響投標之公 正性，已違採購法欲藉由廠商公平競爭程序，用以確保、提昇政府 採購品質之立法意旨。是該款包括廠商無投標意思，而同意他人使 用本人名義或證件參加投標；或數個有參與投標之廠商，事先共同 謀議得標廠商，其他廠商僅為陪標而不為價格競爭，致形式上雖有 多數廠商投標，實質係屬假性競爭，藉以達由謀議之廠商得標目的 。且該規定效果之適用不以「意圖影響決標價格或獲取不當利益」 為要件，自不以成立圍標之刑事處罰為必要；亦不以借用人為無合 格參標資格為要件（最高行政法院 100 年度判字第 1808 號判決 意旨參照）；又同條項第 2 款，亦應同此解釋。爰所詢廠商為避 免投標廠商家數不足，商請其他無意願投標之廠商提供其名義參與 投標者，亦屬前開規定適用範圍，至個案參與採購案之廠商，有無 涉及採購法第 101 條第 1 項第 1 款或第 2 款，應按個案事 實依上開原則審認，請本權責自行核處。 （三）機關依採購法第 101 條第 1 項規定通知廠商刊登政府採購公報 ，係屬行政罰，適用或類推適用行政罰法第 27 條第 1 項所定 3 年裁處權時效，有關採購法第 101 條第 1 項第 1 款及第 2 款之裁處權時效起算時點，依本會訂定之「政府採購法第 101 條 執行注意事項」（109 年 8 月 12 日工程企字第 1090100659 號 函，公開於本會網站）原則係「自開標時」起算，爰所詢廠商是否 該當採購法第 101 條第 1 項第 1 款及第 2 款裁罰對象，應 依個案實際情形及上開判斷原則由貴所本於權責審認；惟如已逾裁 處權時效，裁處權即消滅。 三、副本抄送金門縣政府：建請貴府強化採購人員教育訓練，加強宣導採 購法第 101 條第 1 項各款構成要件及裁處程序，並就可能涉及上 開規定之個案，追蹤輔導主辦機關依法辦理。另本會 112 年 1 月 19 日工程企字第 1120100035 號函及 112 年 5 月 29 日工程企 字第 1120100254 號函（均公開於本會網站），併請參閱。 正 本：金門縣畜產試驗所 副 本：金門縣政府、本會企劃處（網站）