依市區道路條例第 2 條第 1 款規定，市區道路包括都市計畫區域內「
所有」道路，但並非泛指「任何通路」，在都市計畫區域內，主要是指依
法闢築完成且可以徵收方式取得用地的計畫道路。市區道路為公物，私有
土地不因被都市計畫細部計畫劃定為道路用地就當然成為道路。私有土地
提供公用，須經購買、徵收、經土地所有人依建築法規或民法等規定同意
供公眾通行，或符合司法院釋字第 400 號解釋所稱成立公用地役關係的
既成道路 3 要件（即：1.為不特定的公眾通行所必要，而非僅為通行的
便利或省時；2.於公眾通行之初，土地所有權人並無阻止；3.須經歷的年
代久遠而未曾中斷，所謂年代久遠雖不必限定期間，但仍應以時日長久，
一般人無復記憶其確實之起始，僅能知其大概），才可作為路基興建道路
。
原判決因 C 屋建築執照所附 1 樓平面圖顯示東側建築線設有公共排水
溝，且 92 年使用執照所附竣工照片，顯示有劃設黃色實線的交通標線、
系爭巷道已鋪設柏油、娃娃車停靠路邊且車頭緊靠電線桿，以及有機車騎
士行駛於系爭巷道等供公眾通行的情事，而 A 卻直到 105 年間才開始
於系爭巷道設置路障，因此認為系爭空地雖為 A 私有，但已成立公用地
役關係，具有公共用物性質。
然而依前述司法院釋字第 400 號解釋，關於既成道路成立公用地役關係
的 3 要件說明，原判決僅確認系爭空地自 92 年間起至 105 年間供公
眾通行使用 10 餘年，明顯不符合年代久遠的要件。至於周邊電線桿雖經
查證設置年代久遠，且自 66、67 年即開始供電，但工務局從未爭執電線
桿不是坐落在系爭空地，因而難以憑此證明系爭空地於 66、67 年間即供
公眾通行；更何況電線桿的設置與供公眾通行不具有必然關係。因此周邊
電線桿的設置無法證明於 66、67 年間道路已開闢貫通至系爭空地，或系
爭空地成立公用地役關係。
系爭空地位於 C 屋東側，原為都市計畫道路，直轄市主管建築機關不論
道路開闢與否，均應依建築法第 48 條規定，指定已經公告道路的境界線
為建築線。故不能僅以建築線的指定，就認定系爭空地是依建築法的規定
提供作為公眾通行的道路；且工務局並未主張及舉證 C 屋的出入通路位
在房屋東側，於計畫道路開闢前需自行開闢供公眾通行，何況 A 否認有
同意供公眾通行。因此，工務局認為系爭鐵桿裝設於 b 地違反市區道路
條例第 16 條規定，而應予拆除，是違法的。
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