訴願法第 81 條第 1 項：「訴願有理由者，受理訴願機關應以決定撤銷
原行政處分之全部或一部，並得視事件之情節，逕為變更之決定或發回原
行政處分機關另為處分。但於訴願人表示不服之範圍內，不得為更不利益
之變更或處分。」此項本文規定係規範受理訴願機關於訴願有理由時，應
為如何之決定。其但書明文規定「於訴願人表示不服之範圍內」，顯係限
制依本文所作成之訴願決定，不得為更不利益之變更或處分，自是以受理
訴願機關為規範對象，不及於原處分機關。本項規定立法理由雖載有「受
理訴願機關逕為變更之決定或原行政處分機關重為處分時，均不得於訴願
人表示不服之範圍內，為更不利益之變更或處分」之文字。然其提及參考
之民國 69 年 5 月 7 日訂定之「行政院暨所屬各級行政機關訴願審議
委員會審議規則」第 15 條，僅規定受理訴願機關認訴願為有理由時之處
理方法，並未規定原行政處分機關於行政處分經撤銷發回後重為處分時，
不得為更不利於處分相對人之處分。在法無明文時，尚不得以立法理由所
載文字，限制原行政處分機關於行政處分經撤銷發回後重為處分時，於正
確認事用法後，作成較原行政處分不利於處分相對人之行政處分，否則不
符依法行政原則。因此，原行政處分經訴願決定撤銷，原行政處分機關重
為更不利處分，並不違反訴願法第 81 條第 1 項但書之規定。惟原行政
處分非因裁量濫用或逾越裁量權限而為有利於處分相對人之裁量者，原行
政處分機關重為處分時，不得為較原行政處分不利於處分相對人之裁量，
否則有違行政行為禁止恣意原則。
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