主    旨：有關高雄市政府訂定「高雄市寵物生命紀念自治條例」乙案，本部意見如
          說明二，請查照。
說    明：一、復貴部 113  年 7  月 8  日農護字第 1130230019 號函。
          二、本部意見如下：
          （一）本自治條例第 10 條：按行政罰法所稱之行政罰，乃指對於過去違
                反行政法上義務所為不屬於刑罰或懲戒罰之裁罰性不利益處分（行
                政罰法第 1  條、第 2  條立法說明參照）。又行政罰法第 2  條
                第 2  款規定「本法所稱其他種類行政罰，指下列裁罰性之不利處
                分：二、剝奪或消滅資格、權利之處分：命令歇業、命令解散、『
                撤銷或廢止許可』或登記、吊銷證照、強制拆除或其他剝奪或消滅
                一定資格或權利之處分。」是以，義務人如違反行政法上之義務，
                主管機關對於此種過去違反義務所為具有裁罰性之撤銷或廢止許可
                處分，性質上即屬於行政罰。至行政機關對於違法授益行政處分之
                撤銷及合法授益行政處分之廢止，是否屬於行政罰法所規範之「裁
                罰性不利處分」，而有行政罰法規定之適用，應視其撤銷或廢止之
                原因及適用之法規而定，未可一概而論（本部 101  年 12 月 4
                日法律字第 10103110360  號函意旨參照）。就本自治條例第 10
                條規定「業者有下列情事之一者，主管機關得『撤銷或廢止』其經
                營許可」，該「撤銷或廢止」處分究為裁罰性不利處分？抑或屬行
                政管制措施？如為前者，依地方制度法第 26 條第 3  項規定「前
                項罰鍰之處罰，最高以新臺幣 10 萬元為限；並得規定連續處罰之
                。其他行政罰之種類限於勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一
                定期限內限制或禁止為一定行為之不利處分」，「撤銷或廢止」尚
                非自治條例得規定之行政罰種類，則上開「撤銷或廢止」處分性質
                究屬何者，宜請主管機關綜合斟酌立法原意，並依前開說明意旨審
                認之。
          （二）本自治條例第 12 條、第 13 條：按地方制度法第 26 條第 3  項
                規定「前項罰鍰之處罰，最高以新臺幣 10 萬元為限；並得規定連
                續處罰之。其他行政罰之種類限於勒令停工、停止營業、吊扣執照
                或其他『一定期限內』限制或禁止為一定行為之不利處分」。就本
                自治條例第 12 條規定「......並得命其停止營業......」，該「
                停止營業」之一定期限為何？建請釐清。另本自治條例第 13 條亦
                有類此情形，建請一併斟酌審認之。
正    本：農業部
副    本：本部法制司